致寻求获发牌的私募股本公司的通函

2020年1月7日



本通函向寻求根据《证券及期货条例》第V部获证券及期货事务监察委员会(证监会)发牌以在香港经营受规管活动业务的私募股本公司,提供一般指引。 

证监会于2019年2月发出的《发牌手册》述明,私募股本公司可能须就一类或多类受规管活动取得牌照(视乎其在香港经营的业务类别而定)1。本会因应近期接获的查询,现就以下事宜提供额外指引:

A.   适用于普通合伙人的发牌规定
B.   投资酌情权
C.   投资委员会成员
D.   对私人公司证券的投资
E.   提供共同投资的机会
F.   基金推广活动
G.   适用于负责人员的行业经验规定

A.        适用于普通合伙人的发牌规定

私募股本基金普遍以有限责任合伙的形式组成。根据有关协议,普通合伙人对基金的管理及监控负有最终责任,并会收取管理费、附带权益或其他报酬作为回报。鉴于普通合伙人在管理私募股本基金方面担当着关键角色,普通合伙人只要在香港进行基金管理业务,且有关的基金管理活动构成《证券及期货条例》内所界定的“资产管理”,该合伙人一般须就第9类受规管活动申领牌照。任何人如在香港为普通合伙人进行资产管理活动,亦须领有牌照成为隶属该名普通合伙人的持牌代表及(在适当情况下)获核准成为其负责人员。

然而,如普通合伙人已将所有资产管理职能全面转授予另一已获发牌或注册进行第9类受规管活动的机构,则普通合伙人本身便无需就该类受规管活动领取牌照。

《证券及期货条例》第114条亦禁止任何无牌人士显示自己经营受规管活动的业务。尤其是,普通合伙人在没有领取牌照的情况下,不应向任何准投资者声称其在香港管理私募股本基金。  

B.        投资酌情权

证监会认为,获发牌的资产管理公司须就所管理的基金获授予全面的投资酌情权2,以便区分第9类受规管活动与就证券或期货合约提供意见的受规管活动。本会在考虑私募股本公司是否具备此权限时,将会审视每宗个案的事实,包括建议的投资决策过程,拟领取牌照的人士(连同负责人员在内)在该过程中的角色和参与程度,以及有否就向该公司转授投资权限一事备存妥善的文件纪录。

举例来说,如私募股本公司在每只基金的整个生命周期内均有一名负责人员具有足够权限及职级作出投资决定,证监会便可能会认为该私募股本公司已具备投资酌情权。

C.        投资委员会成员

有些就第9类受规管活动获发牌的私募股本公司在香港为所管理的基金设有投资委员会。一般来说,若投资委员会的成员担当着主导角色为基金作出投资决定(不论是个别或共同地),他们便须领有牌照成为持牌代表及(在适当情况下)获核准成为负责人员。

某些投资委员会成员对于投资决定并无任何投票权或否决权,而他们的主要职责是从法律、合规或内部监控角度提供意见,故此他们一般无需领取牌照。 

D.        对私人公司证券的投资

根据《证券及期货条例》附表5第2部,“资产管理”指(除其他含义外)为另一人提供管理证券或期货合约投资组合的服务。《证券及期货条例》附表1对“证券”一词给予广泛的定义。然而,除其他豁除情况外,任何公司如属于《公司条例》(第622章)第11条所指的私人公司,其股份或债权证便豁除在“证券”一词的定义之外3

不少私募股本基金成立本地或海外注册的特定目的公司,作投资控股用途。在判断私募股本基金的投资组合是否包含属于第9類受规管活动范围的证券或期货合约时,证监会将考虑整个投资组合的成分。若透过特定目的公司持有的相关投资属于“证券”的定义(即使特定目的公司是被豁除在定义之外)或特定目的公司本身属于“证券”的定义,证监会将视管理有关投资组合为“资产管理”,而管理有关投资组合的私募股本公司便须就第9类受规管活动申领牌照。

E.         提供共同投资的机会

若私募股本公司向其他人士提供投资机会,让他们可与某私募股本基金共同作出投资并订立相关证券交易,则该公司一般须就第1类受规管活动申领牌照。原因是提供共同投资机会这行为,可能会被视为诱使其他人士订立证券交易。

尽管如此,若私募股本公司就第9类受规管活动获发牌以管理私募股本基金,以及它提供共同投资机会这行为纯粹为进行第9类受规管活动而作出,则有关公司可能无需就第1类受规管活动申领牌照4。举例来说,若提供共同投资机会是私募股本基金为筹集资金以投资于其相关项目而进行的集资活动的必要组成部分,则私募股本公司无须就第1类受规管活动申领牌照。 

F.         基金推广活动

一般而言,由于基金推广活动构成《证券及期货条例》所界定的“证券交易”,因此所经营的业务涉及有关活动的私募股本公司,通常须就第1类受规管活动申领牌照。然而,若私募股本公司纯粹为进行第9类受规管活动而作出相关基金推广活动,并且已就第9类受规管活动获发牌照,第E部所述的发牌豁免亦可能适用,即该公司可推广其基金,而无需就第1类受规管活动另行申领牌照。 

G.        适用于负责人员的行业经验规定

在评核申请成为私募股本公司负责人员的人士是否具备足以符合胜任能力规定5的相关行业经验时,证监会会采取务实的处理方法及承认范围广泛的行业经验,但前提是申请人可证明有关经验与其拟履行的职责相关。例如,证监会将会考虑以下经验:

证监会亦接纳在未受规管的情况下所获取在私募股本基金方面的经验。我们会将以下经验纳入考虑之中:在没有规管相关私募股本活动的海外司法管辖区内所获取的经验,以及在一家于香港营运并获豁免而无须遵从发牌规定的私募股本公司内获得的相关经验。举例来说,有关经验可能包括在香港进行研究以纯粹供私募股本公司的控股公司使用6

如对本通函的内容有任何疑问,请发送电邮至enquiry.pefirm@sfc.hk 

证券及期货事务监察委员会
中介机构部
发牌科

 


1 《发牌手册》第1.4.18及1.4.19段。

2《发牌手册》第1.4.24段。

3 请参阅《证券及期货条例》附表1第1部内“证券”定义的豁除情况的第(i)节及《发牌手册》第1.4.18段。

4 这项发牌规定的豁免是以豁除在“证券交易”的定义之外的情况(载于《证券及期货条例》附表5第2部内该定义的第(xiv)分段)作为依据。

5 请参阅证监会发出的《胜任能力的指引》及于2007年6月11日发出有关其采取务实的处理方法向基金经理发牌的通函,以取得更多有关负责人员胜任能力规定的资料(包括相关经验评核及发牌考试豁免)。

6 《发牌手册》第1.3.14段。


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最后更新日期 : 2020年1月7日