致持牌法团的通函
可疑的私人基金及委讬帐户安排或交易

2019年11月21日



本通函旨在向资产管理公司1提供指引,以协助其(i)考量建议的私人基金和委讬帐户安排或交易是否可疑,及(ii)决定其应否继续进行被视为可疑的建议安排或交易。

证券及期货事务监察委员会(证监会)亦于今天发出《有关披露交易对手方的实际控制人或实益拥有人的声明》,藉此提醒上市发行人不应采用私人基金结构、委讬帐户或类似安排来规避或触犯法律、规则或规例。

背景

证监会在监督资产管理公司的过程中,发现多项涉及私人基金或委讬帐户的可疑安排和交易2。在有关个案中,资产管理公司的行事方式与传统的投资经理通常应采取的方式不一样,它们不会行使其酌情权为所管理的基金或委讬帐户作出投资决定。它们在很大程度上是按照投资者的指示来建构私人基金或委讬帐户和进行交易。当中有许多安排及交易涉及其他多项预警迹象,而这些预警迹象若综合起来,应已能令资产管理公司对这些安排或交易的合法性或适当性产生合理怀疑。

资产管理公司不应漠视可疑的私人基金及委讬帐户安排或交易的迹象,因为这些安排或交易可能会助长其客户或其他实体进行以下类别的失当行为:

(a)      规避或触犯《证券及期货条例》第XIII部、第XIV部、第XIVA部或第XV部或其他法律、规则和规例(例如《公司收购、合并及股份回购守则》及《上市规则》3)所载明的任何有关市场失当行为的条文或披露责任;

(b)      无牌进行受规管活动;或

(c)      涉及欺诈或其他严重的失当行为或非法活动。

资产管理公司如漠视可疑的安排或交易,即表示它可能未有按照《操守准则》4第1及2项一般原则的规定,以诚实、公平或适当的技能、小心审慎和勤勉尽责的态度行事,以维护其客户的最佳利益或确保市场廉洁稳健。没有汇报可疑的客户交易的行为亦可能违反《操守准则》第12.5(f)段。

此外,资产管理公司亦可能因没有进行以下行为而违反了《打击洗钱指引》5第3.2、4.1.4、4.9或7.23段:

(a)      实施客户尽职审查措施,以核实客户或实益拥有人的身分;

(b)      取得关于已建立的业务关系的目的及拟具有的性质的资料;

(c)      在决定尽职审查措施的程度和进行持续监察时采取以风险为本的方针,令防止或减低有关风险的措施与已识别的风险相称;

(d)      遵守在以性质而论属高洗钱或恐怖分子资金筹集风险的情况下的特别规定;或

(e)      向财富情报组6汇报可疑交易。

以上缺失或违规行为会令人质疑该资产管理公司是否继续持牌的适当人选。

应达到的操守标准

持牌商号的高级管理层的首要责任是确保商号能够维持适当的操守标准及遵守恰当的程序7。因此,资产管理公司的高级管理层8应确保已设立有效的程序和监控措施,以便该资产管理公司(i)考量建议的私人基金和委讬帐户安排或交易是否可疑,及(ii)决定该资产管理公司应否继续进行有关的安排或交易。这个过程应涵盖以下各项:

(a)      初步筛查

(b)      详细的尽职审查

(c)      高级管理层评估及决定

(d)      文件纪录

资产管理公司应在整个过程中遵循实质重于形式的原则。有关应达到的操守标准的更多详情,请参阅附录1。

(a)      初步筛查9

一旦初步筛查断定某项建议安排或交易是可疑的,资产管理公司不应在未获高级管理层事先书面批准并已清楚述明批准理由的情况下继续进行有关的安排或交易。

资产管理公司应熟悉附录2所载明的预警迹象并能够认出它们。但是,由于所列举的预警迹象并非详尽无遗,而有关的手法会随着时间而改变以规避监管方面的审查,因此资产管理公司不应采用机械式逐项核查的做法。相反,它们应该:

(i)        就每项看来偏离公认市场惯例的建议安排或交易(例如为税务目的而设立联接基金结构或特定目的公司,使用衍生工具来为合格境内机构投资者计划下的基金作投资,及私人股本基金持有多只基金或多家特定目的公司)进行初步筛查;及

(ii)       评估有没有任何理由怀疑其现时或将来是否无须或不得作出任何投资决定(除纯粹的执行或营运决定外);如有,除非可以解决有关理由,否则便应更仔细地研究有关详情,并考量建议的安排或交易是否可疑。关于资产管理公司在检视建议安排或交易的详情时应提出的问题的类型,请参阅附录1第2段中的示例。

(b)      详细的尽职审查

在初步筛查时被视为可疑的所有建议安排或交易都应予记录并进行详细评估。资产管理公司应该对投资者、有关基金和委讬帐户的设定和结构,以及根据投资者指示进行的交易,展开更严格的尽职审查工作。然后,资产管理公司应将建议的安排或交易及其尽职审查报告上报给高级管理层检视和作出决定。

(c)      高级管理层的检视及决定

高级管理层在检视于初步筛查阶段被视为可疑的每项建议安排或交易时,应以适当的技能、小心审慎和勤勉尽责的态度行事,并按需要采取额外的步骤。尤其是,高级管理层应严格评估是否对投资者的解释、投资者的资金来源及交易是否按公平原则达成存有疑问,应当仅在信纳其怀疑的事项(例如失当行为)已获充分解决的情况下,才决定继续进行有关安排或交易。

(d)      文件纪录

资产管理公司应就在初步筛查中被视为可疑的每项建议私人基金或委讬帐户安排或交易的所有范畴,备存完整的文件纪录。

假如资产管理公司未能侦测到可疑的安排或交易,或由于它们的程序及监控措施不足而助长了非法或不当行为,证监会将会毫不犹疑地对它们及其高级管理层采取监管行动。

如对本通函的内容有任何疑问,请联络你的个案主任。

证券及期货事务监察委员会
中介机构部
中介机构监察科

连附件

SFO/IS/056/2019


1   本通函不适用于向客户提供的委讬帐户服务是从属于向该客户提供的经纪服务的一部分,而又没有与客户订立任何正式的投资授权或向客户收取管理费的持牌法团。
2   有关安排和交易曾在以下通函内被提及:

3   《香港联合交易所有限公司证券上市规则》(《上市规则》)
4   《证券及期货事务监察委员会持牌人或注册人操守准则》(《操守准则》)
5   《打击洗钱及恐怖分子资金筹集指引(适用于持牌法团)》(《打击洗钱指引》)
6   联合财富情报组(Joint Financial Intelligence Unit)
7   《操守准则》第9项一般原则(高级管理层的责任)
8   高级管理层应包括(但不限于)负责整体管理监察的核心职能主管、负责主要业务(即资产管理)的核心职能主管、负责合规的核心职能主管和负责打击洗钱及恐怖分子资金筹集的核心职能主管。
9   为免生疑问,如资产管理公司并不知悉其管理的私人基金的最终投资者的身分(例如资产管理公司委任了另一方向最终投资者分销私人基金,而这些最终投资者的身分没有向资产管理公司披露),一般来说应无需进行初步筛查。


按这里下载文件

附录文件:
附录1
附录2


最后更新日期 : 2019年11月21日